Решение об одобрении крупной сделки когда требуется. Понятие крупной сделки для юридических лиц. Предоставлении сведений о крупной сделке при размещении заказов для госнужд

Некоторые виды сделок, совершаемых ООО, совершаются в строго оговоренных законом рамках. Такими сделками могут быть так называемые крупные сделки (соглашения, договора). Если особый порядок при этом не соблюдён, то они не признаются действительными. Ещё до начала её совершения юрист определяет статус - крупная она или нет.

Определение сделки и порядок её совершения

В гражданском праве РФ определено понятие крупной сделки . Крупной сделкой считаются несколько связанных между собой сделок, в результате которых приобретается или отчуждается имущество. Стоимость имущества при таких сделках должна начинаться с 25 процентов и более от балансовой стоимости активов Общества с ограниченной ответственностью.

Как ни странно, но заключение мирового соглашения тоже относится к крупным сделкам. При этом не всегда известны стороны и выгодоприобретатели. Это относится к торгам. При таком положении допустимо не указывать обязательных сведений.

Стоимость же самих активов определяется балансом Общества с ограниченной ответственностью, составленным бухгалтером с самой последней датой отчёта за истёкший период (последний год). К крупным соглашениям могут относиться: заём, кредит, залог . Но вот сделки, связанные с размещением на рынке ценных бумаг, несмотря иногда даже на свои большие объёмы, никак не могут быть отнесены к крупным.

Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» чётко определяет, что сделки, совершаемые в ходе постоянной хозяйственной деятельности, не могут квалифицироваться, как крупные.

Одобрение сделок

Для одобрения соглашения собирается общее собрание участников общества (акционеров), где решается вопрос об одобрении крупной сделки. Составляется проект решения об одобрении соглашения между субъектами. В этом решении указываются: цена приобретаемого имущества, непосредственно сам предмет сделки и сторона приобретатель. Если же договор заключался в ходе торгов, то выгодоприобретатель не может быть указан в решении. Это же правило действует при каких-то иных случаях, когда выгодоприобретатель не смог быть определён к моменту одобрения.

В ООО может быть создан совет директоров . В этом случае все соглашения стоимостью от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества, находятся в ведении Совета. И уже совет может решить одобрение крупных договоров.

Решение, принимаемое общим собранием, обеспечивается присутствием всех участников. Участники должны быть извещены заранее. Руководитель предприятия знакомит присутствующих с повесткой собрания. Порядок проведения собрания определяется законом об ООО, уставом и другими документами самого предприятия. В работе допускается перерыв, не ограниченный по времени.

Данные о соглашении оформляются подписанным протоколом собрания . Решение считается законным, если не противоречит уставу и действующему законодательству. Не указанные в протоколе существенные условия, автоматически делают сделку неодобренной.

Соглашение считается одобренным с момента подписания протокола.

Признание сделок правомерными

Если же в ходе проведения мероприятий, по условиям договора, были совершены нарушения закона , то признать соглашение недействительным можно по иску общества или любого из его участников.

Суд назначает время проведения слушаний по признанию условий договора недействительными. В случае пропуска слушаний, срок исковой давности не подлежит восстановлению. А это значит, что нельзя пропустить слушания.

Сделка признаётся судом при наличии некоторых обстоятельств:

Участник голосования не хочет признать, что соглашение совершено правильно, и подаёт иск в суд. Основанием для подачи иска служит то обстоятельство, что голос участника голосования о признании крупной сделки не повлиял на конечный итог, даже если он и голосовал. Это обстоятельство никак не может быть неправомерным. Все процедуры были соблюдены, и решение принималось большинством голосов.
Нет никакой возможности доказать (отсутствуют доказательства), что соглашение может повлечь за собой убытки всему обществу или отдельному её участнику.
Для доказательств в суде могут потребоваться документы по одобрению договора . Если документы в полном порядке и оформлены по правилам, то сделка признаётся законной.
Всё считается действительным и признаётся судом - даже если сделка была совершена с нарушениями, но вторая сторона, участвовавшая в ней, о них не знала или не должна была узнать.
В уставе общества может быть определено, что решение по осуществлению крупных сделок принимается без общего собрания и совета директоров.
Не исключается возможность одобрения договора задним числом.

Статья закона, регламентирующая правила порядка одобрения соглашений, не может применяться по следующим трём пунктам:

Общество с ограниченной ответственностью состоит из одного участника, который сам осуществляет все функции по работе предприятия и по совершению сделок.
Возникновение отношений, когда к обществу переходит доля или её часть в уставном капитале.
Возникновение отношений, когда происходит слияние обществ или присоединение в результате реорганизации ООО.

«Прохождение» сделки не всегда повод для того, чтобы расслабиться. Иногда это только начало проблем. Всегда существует вероятность признания договора недействительным .

Главным моментом, чтобы решение общего собрания участников ООО было признано легитимным и не возникло в будущем проблем, служит наличие элементарного большинства.

Если по уставу не нужно ни общего собрания, ни решения совета директоров, то существует вероятность приобретения неликвида или вывода активов. Такой вариант не может устроить участников общества и вызовет конфликт интересов.

Если в соглашении заинтересовано какое-либо лицо, имеющее отношение к обществу, к ней применяются правила исключения .

Правила, определяемые уставом общества

1) Устав регулирует ежедневную хозяйственную деятельность общества . В нём также могут быть определены низший и высший пороги крупных договоров, или вообще упразднена процедура таких процессов. При наличии какой-либо из ступеней порога, цифры минимальной и максимальной величины порога должны быть выражены в процентах. Решение принимается общим собранием либо советом директоров.

2) Обычно решение о соглашении принимается общим собранием участников общества . Но, когда образовывается совет директоров, все функции передаются ему. Изменения должны быть отражены в уставе.

3) Новые правила, регулирующие процесс соглашений, определяют новый порог по крупности. Если раньше порог составлял не более 25 процентов, то сейчас эта норма выросла от 25 процентов и больше.

4) Устав ООО теперь предусматривает другие виды и размер крупных сделок . К этим видам относятся: привлечение заёмных средств и сделки с недвижимостью. Порог в таких договорных соглашениях может превышать установленный.

5) Согласно уставным правилам и действующему законодательству, при одобрении крупной сделки обязательно указываются:

а) Лица, являющиеся выгодоприобретателями. Не указываются такие лица при сделках, совершённых на торгах или если они не установлены до начала одобрения.
б) Предмет торгов.
в) Стоимость сделки.
г) Особые условия.

Точно такие же нормы указаны в законе об акционерных обществах. Но норма для ООО считается более совершенной, так как в случае с АО, не учитываются особенности соглашения на торгах и случаи невозможности определить выгодоприобретателя на момент принятия решения.

6) Устав может запретить отчуждение доли или части доли участника общества в пользу третьего лица.

Порядок одобрения сделок предусмотрен статьёй 45 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». По этой статье предусматриваются исключения в случае заинтересованности одним из лиц.

Крупные сделки для различных форм обществ

К понятию «крупная сделка» применяются различные подходы. Это зависит от формы юридического лица .

Для ООО

Для этого вида общества оценка уже и правила регулирования подходов уже были даны, чтобы вновь не повторяться.

Одобряются крупные договора общим собранием или, если есть, советом директоров. Сумма при одобрении составляет от 25 до 50 процентов .

Споры по оспариванию решаются в судебном порядке.

Наличие в обществе одного участника, предусматривает простое письменное одобрение без протокола.

Для унитарных предприятий

На данный вид юридического лица распространяются правила по закону “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях” .

Для государственных предприятий соглашение становится крупным в результате, если сделки взаимосвязанны между собой. При этом приобретается или отчуждается, а также существует возможность отчуждения имущества. Имущество в договорах такого рода оценивается в сумму более 10 процентов от уставного фонда предприятия в первом варианте. И во втором варианте в пятьдесят тысяч раз и более должна превышать минимальный размер оплаты труда.

Стоимость отчуждаемого имущества определяется в результате бухгалтерского учёта предприятия. Если имущество приобретается, то его стоимость определяется, основываясь на цене имущества.

Для совершения решения, необходимо согласие собственника предприятия. Таким собственником является муниципалитет (органы местной власти).

Отсутствие согласия собственника означает несостоятельность сделки.

Для государственных и муниципальных учреждений

К этой форме предприятия применяется закон “О некоммерческих организациях”. Крупная сделка для такого предприятия - это несколько взаимосвязанных сделок, если они связаны с деньгами, отчуждением имущества либо передачей имущества пользование или залог.

Цена такой сделки или стоимость имущества (отчуждаемого или передаваемого) должны превышать стоимость активов бюджетного учреждения, стоящих на балансе предприятия. Стоимость определяется бухгалтерскими отчётами с последней датой. Уставом такого предприятия может быть предусмотрен и меньший размер договорного с оглашения.

Бюджетная организация осуществляет свои договоры по предварительному согласию учредителя. Учредителем являются: органы федеральной исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта федерации и органы местного самоуправления.

Для принятия участия в соглашении, учредителю бюджетной организации следует представить в Министерство финансов пакет документов:

Обращение руководителя учреждения о предварительном согласовании. В этом документе указывается: цена и сроки, предмет сделки и стороны, финансовое обоснование целесообразности. К обращению должна быть приложена опись документов.
Заверенные копии отчётности по бюджету за последний год с последней датой отчётности. Заверяет формы бюджетной отчётности главный бухгалтер.
Проект договора, в котором обозначены все условия сделки.
Отчёт об оценке рыночной стоимости имущества. Оценка проводится не раньше чем за три месяца до предоставления отчёта.
Указание всех видов задолженностей, должников и кредиторов.

Решение о предварительном согласовании, рассматривается и принимается комиссией после приёма документов, в течение месяца. Оформляется решение приказом Министра финансов.

Для автономного учреждения

Регулируется законом «Об автономных учреждениях» . Сделка у этого предприятия тогда крупные, когда связаны с распоряжением денежными средствами, привлечёнными под заём, отчуждением имущества и передачей его пользование (или в залог). Условия для этого следующие: цена или стоимость имущества (передаваемого или отчуждаемого) превышает 10 процентов стоимости активов на балансе предприятия. Стоимость активов определяется, как и везде, балансом с последней датой отчётности. Меньший порог может быть обозначен в уставе.

В автономном учреждении право проведения решается с одобрения наблюдательного совета . Совет рассматривает предложение руководителя 15 календарных дней. В состав совета входит от пяти до одиннадцати человек.

Членами наблюдательного совета являются: представители данного учреждения, исполнительных органов местного самоуправления или государственной власти, представители общественности.

Сделка, совершенная с нарушением, признаётся недействительной по иску автономного учреждения или его учредителя.

Особые правила

Сделки требуют особого внимания. Статья 46 определяет и закрепляет ряд правил.

Крупная сделка - это не только одна сделка, связанная с займом, кредитом, залогом или поручительством, но несколько связанных между собой для приобретения или отчуждения.
Стоимость имущества должна составлять 25 и более процентов от стоимости имущества по последней дате отчётности.
Ответственность за то, является сделка крупной или нет, лежит на ООО. Разобраться в возникшем конфликте поможет бухгалтерская экспертиза. Общества работающие по «упрощёнке», не обязаны вести бухучёт.
Устав помогает эффективно контролировать всю хозяйственную и финансовую деятельность ООО.
Мировое соглашение, утверждённое судом, является крупной сделкой. Оспорить такую сделку можно только путём подачи жалобы на суд.
Проблемой для деятельности ООО, может стать грань между хозяйственной деятельностью и крупными сделками. Это довольно сложно определить и неизменно возникает угроза срыва (непризнания).
Не признаются крупными сделки, где в уставной капитал вносится в виде имущества крупная сумма, договор залога на недвижимость или выкуп арендованного помещения.

Правовое регулирование крупных сделок

Регулированию крупных сделок уделяет внимание такой документ, как «Концепция развития гражданского законодательства» Российской Федерации.

В этом документе констатируется, что схемы соглашений используются для отказа от совершённых ранее, хотя должны сохранять имущество общества. Нарушается имущественный оборот и противоречит интересам контрагентов и кредиторов.

Защита своих интересов обществом при совершении крупной сделки путём оспаривания возможно, когда общество не может знать о нарушениях порядка, то есть является добросовестным контрагентом.

Бухгалтер и юрист, причастные к сделке, должны знать о подводных камнях и придерживаться данных бухгалтерского учета и отчетности.

Крупная сделка для общества с ограниченной ответственностью предполагает особый порядок одобрения и подсчета. Что такое крупная сделка для ООО? Каким образом принимается решение о ее проведении? В каких случаях возможно оспорить крупную сделку? Подробности читайте в статье.

С 1 января 2017 года вступили в России в силу изменения норм, определяющих понятие и признаки крупных сделок для хозяйственных обществ. Изменения в федеральном законодательстве коснулись требований к механизму признания, принятия решения и одобрения, а также формы получения разрешительных документов госорганов (Федеральный закон № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г.). Крупной сделкой для ООО в 2018 году считается коммерческое соглашение, кардинально отличающееся и выходящее за рамки обычной экономической деятельности компании.

Какая сделка считается для ООО крупной

Определение и характеристики крупной сделки имеют общие положения для различных видов предприятий, однако для хозяйственных сообществ ООО есть собственные нюансы. Чтобы понять, как определить крупность сделки для ООО, нужно оценить ее с точки зрения таких критериев:

При крупной коммерческой операции всегда происходит приобретение или отчуждение дорогостоящего имущества.

Стоимость приобретаемой или отчуждаемой собственности, выступающей объектом сделки, оценивается в сумму, превышающую 25% от общей цены всего состояния ООО. В данном случае в расчет принимаются все виды движимого и недвижимого имущества, состоящие в активах и на балансе сообщества.

Крупная коммерческая и хозяйственная операция может быть единичной или состоять из цепочки более мелких коммерческих соглашений.

Решение о проведении операций с имуществом на сумму, превышающей стоимость всей собственности организации, принимается общим собранием участников.

При подведении стоимости имущества ООО в сумму включают не только недвижимость, материальную и техническую базу, но и акции, финансы, объекты интеллектуальной собственности

Мелкие соглашения могут быть объединены в одну крупную сделку при наличии таких факторов:

имеют однотипный механизм;
совершаются одновременно или в короткий промежуток времени;
совершаются одними и теми же участниками;
объединены единой задачей и конечной целью.

Суть сделок может быть разная:

договоры о получении кредита под залог;
покупка акций на крупную сумму;
договор аренды с изъятием из пользования организации объектов недвижимости;
купля-продажа собственности;
дарение, обмен, поручительство.

Оценка имущества ООО производится по бухгалтерским отчетам за предстоящий соглашению период. Крупная сделка для ООО может быть подвержена коррективам и не признаваться таковой, если в уставе сообщества обозначены более высокие суммы допустимых хозяйственных операций. В таком случае сделка даже при высокой стоимости попадает в категорию стандартной хозяйственной и коммерческой деятельности организации.

При определении крупности сделки для ООО за основу берутся два фактора:

производится расчет стоимости коммерческой операции, после чего сумму сравнивают с общей стоимостью имущества организации;
по финансовому и коммерческому принципу определяется выходит ли сделка за стандарты обычной хозяйственной деятельности.

Ценовые критерии и механизмы одобрения крупной сделки в ООО могут быть изменены, этот факт должен быть отражен в уставе организации. Это означает, что в любом хозяйственном сообществе могут быть установлены болеев высокие ценовые критерии для признания сделки крупной. Решение о проведении операций с высоким ценовым диапазоном могут принимать директора, собрания учредителей, совет директоров. Но этот факт также должен быть прописан в уставе.

О внесении изменений в устав ООО при единственном учредителе

Зачем нужно отдельное определение крупной сделки

Значимым критерием при проведении крупных сделок выступает порядок их принятия. Крупная сделка для ООО обязательно должна получить согласие на совершение и одобрение высшего органа управления. Для более мелких стандартных хозяйственных соглашений выполнение подобных условий не требуется.

В большинстве ООО управлением занимается единоличный исполнительный орган – директор, президент. Он обладает правом принимать решения и распоряжаться активами компании, согласно уставу ООО. Механизм принятия решения о крупной сделке в ООО разработан с целью ограничить полномочия руководителя, защитить собственность и активы сообщества. То есть, он выступает инструментом контроля за руководителем со стороны участников сообщества (п. 3.1 ст. 40 Федерального закона № 14).

Терминология понятий согласия и одобрения определяется Гражданским кодексом ст. 26 ГК РФ, ст. 157 ГК РФ. ООО обязано определить крупность сделки и получить сначала согласие на совершение, а затем одобрение от высшего органа, которым является общее собрание участников. Уставными документами ООО ограничиваются полномочия руководителя организации. Поэтому при отсутствии согласия и одобрения сделка со стоимостью, превышающей четверть имущества ООО, проводиться не может. В противном случае она может быть оспорена, согласно п. 1 ст. 174 ГК РФ.

Новые правила в некоторых аспектах смягчают процедуру одобрения и приятия решения о крупной сделке. Это продиктовано анализом судебной практики. До принятия новой трактовки закона крупные сделки часто оспаривались в суде по совершенно мелким и малообоснованным причинам. Благодаря изменениям, внесенным в ст. 46 Федерального закона № 14, суды могут отказывать в исках об оспаривании хозяйственных соглашений, если они не соответствует критериям крупной сделки.

Механизм одобрения крупной сделки в ООО

Если сделка по всем критериям признается крупной, то она должна получить одобрение общего собрания ООО и согласие на заключение дополнительных соглашений. При проведении крупной сделки, состоящей из цепочки взаимосвязанных соглашений, возникает необходимость проводить дополнительные коммерческие операции, заключать трудовые контракты. На их проведение также нужно получить согласие.

Предварительно проводятся расчеты стоимости. Их проще сделать, если соглашение носит единичный характер. При множестве взаимосвязанных операций придется произвести расчеты по каждой из них. На основе бухгалтерских отчетов вычисляется соотношение суммы сделки к стоимости имущества организации. Документально этот фактор подтверждается справкой о крупности сделки для ООО. При регистрации сделки этот документ может быть затребован Росреестром.

Пример справки

Порядок принятия решения о совершении крупной сделки должен быть прописан в Уставе. Для одобрения крупной сделки в ООО могут прописаны следующие действия:

принятие решения путем проведения общего собрания учредителей;
получение согласия голосованием совета директоров;
без необходимости специальных мероприятий и дополнительных согласований.

Также в учредительных документах ООО может быть установлен более высокий показатель стоимости сделки по отношению к общему капиталу, при котором операцию можно проводить без одобрения высшим органом управления. Если в уставе общества не прописан подробный порядок проведения крупной сделки, нужно руководствоваться ст. 45-46 Федерального закона № 14. Законодательно установлено, что при отсутствии корректив в уставных документах решение о проведении крупной сделки принимается общим собранием учредителей. На основании решения общего собрания составляется протокол, в котором отражается этот факт, порядок указан в п. 6 ст. 37, п. 1 ст. 50 Федерального закона № 50).

Как посчитать крупную сделку для ООО

Механизм расчета состоит из нескольких этапов:

В первую очередь определяется общая стоимость совершаемой операции.
По бухгалтерским документам выводится стоимость имущества сообщества.
Производится сравнительный анализ соотношения стоимости сделки к общей стоимости активов ООО.

Как определить стоимость имущества ООО для крупной сделки? Поднимаются бухгалтерские документы за последний отчетный период и берутся данные об общей стоимости всех активов организации, состоящих на балансе. При подсчете активов за основу берется последний отчет. При подведении баланса в расчет принимается только то имущество, которое на данный момент принадлежит организации с учетом остаточной стоимости. Лизинговое имущество, как и долги ООО, в расчетах не участвуют.

Соотношение суммы сделки к стоимости активов ООО считается по формуле: (a:b) х100 = c, где:

a – стоимость сделки;
b – стоимость имущества ООО;
c – процентное соотношение.

Если учредителем ООО является один участник, нет необходимости определять стоимость коммерческой операции, сделка не может быть признана крупной (п. 7 ст. 46 Федерального закона № 14). Для подтверждения операции достаточно представить в государственные органы выписку из ЕГРЮЛ. Также нет необходимости проводить процедуру одобрения крупной сделки. Для этого учредителю и по совместительству руководителю достаточно выписать разрешительный документ от своего лица.

Как оспорить крупную сделку ООО

Если крупная сделка не прошла процедуру одобрения, она может быть оспорена в судебном порядке. Срок подачи иска – 12 месяцев с момента, когда один или несколько участников сообщества узнали о проведении крупномасштабной операции без общего согласия.

Если крупная сделка не принята общим собранием с первого раза, в протоколе указываются детали, вызывающие сомнения общего собрания. После внесения корректив, вопрос о проведении данной операции может быть рассмотрен повторно с проведением новых расчетов и соблюдением процедуры одобрения.

Развитие корпоративных отношении в современной России прошло короткий, но очень специфический путь. Если еще 10-12 лет назад акционеры и участники были просто статистами, передавшими денежные средства менеджменту обществ, не всегда знающими «судьбу» своих вложений и отстраненными от принятия управленческих решений, то в последние несколько лет ситуация изменилась: акционеры и участники стали активно отстаивать свои права, предъявлять претензии к высшему менеджменту. В выстраивании новых типов отношений с акционерами и участниками заинтересованы как управленческое звено, так и акционеры. Это связано с достижением определенного уровня прозрачности компаний, необходимостью привлечения иностранных инвесторов и подготовки отчетности по международным стандартам, выходом на международные рынки. Одним из важных моментов участия акционеров и учредителей в управлении обществами, в которые инвестированы их средства, является одобрение крупных сделок.

Правовая сущность крупных сделок: где не ошибиться

Что относится к крупным сделкам

К рупная сделка представляет собой сделку, связанную с отчуждением или возможным отчуждением имущества. Дл акционерных обществ, независимо от их «открытости - закрытости», и обществ с ограниченной ответственностью существуют различные подходы к определению того, что подпадает под понятие «крупная сделка».

Для акционерных обществ , в соответствии с законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон № 208-ФЗ), крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более от балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, заключенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделок, связанных с размещением (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (ст. 78). Уставом АО могут быть также установлены и иные случаи, при которых на совершаемые акционерным обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок и которые будут относиться к категории крупных.

Для обществ с ограниченной ответственностью , в соответствии с законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ), крупными считаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможным отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 процентов от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении вышеуказанной сделки, если уставом ООО не предусмотрен более высокий порог для крупной сделки.

Для крупных сделок, заключенных АО и ООО, общим является следующее:

крупная сделка связана с приобретением, отчуждением, возможным отчуждением имущества общества;
сделка может быть прямой либо цепью взаимосвязанных сделок;
уставами обществ может быть изменен и/или дополнен порядок и перечень крупных сделок;
сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, не считаются крупными.

Различие в крупных сделках у АО и ООО состоит в следующем:

у АО крупной считается сделка, составляющая 25 процентов от стоимости активов, в то время как у ООО - 25 процентов от стоимости имущества.

Такая идентичность не удивительна, ведь все корпоративное законодательство в нашей стране «кроилось по одним лекалам».

Какие сделки могут быть отнесены к сделкам, осуществляемым в процессе обычной хозяйственной деятельности

Данный вопрос является очень важным, так как с ним связана вся процедура одобрения или (в случае ее отсутствия) признания сделки недействительной. В большей степени это распространяется на акционерное общество, так как в силу специфичности своей организационно-правовой формы именно у акционерных обществ возникает большое количество спорных вопросов.

У АО к крупным сделкам относятся не только сделки займа, кредита, поручительства. В соответствии с пунктом 30 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 к крупным сделкам могут быть отнесены и сделки по уступке прав требования, переводе долга, внесения средств в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества в счет оплаты акций (долей). А согласно нормам информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 г. № 62 все особые нормы и требования, относимые к АО, распространяются и на ООО.

Однако наибольший интерес в рассмотрении представляют не крупные сделки, а сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности . К сожалению, действующее законодательство не устанавливает четких границ и определений того, что относится к текущей хозяйственной деятельности, а что - к крупным сделкам, носящим инвестиционный и стратегический характер, которые могут повлиять на дальнейшую финансово-хозяйственную деятельность общества.

К сожалению, в ряде кредитных организаций не только руководители, но также юристы и кредитные работники превратно трактуют понятие «крупная сделка, совершенная в процессе обычной хозяйственной деятельности». Так, под этим понимается даже получение кредитов на развитие производства, закупку оборудования и комплектующих и т.п.

Пример 1

Свернуть Показать

Кондитерская фабрика, созданная в форме ЗАО, подала в банк документы на получение крупного кредита, сумма которого превышает 25 процентов от стоимости активов. Сумма кредита равна 35 000 000 руб., а активов - 20 000 000 руб. В технико-экономическом обосновании на получение кредита акционерное общество указывало, что данный кредит берется на обеспечение производственных целей, поэтому не считается крупной сделкой и по нему не требуется одобрение общего собрания акционеров. Однако банк отказал в получении кредита, так как такая сделка законодательством относится к категории крупных и требует обязательного одобрения. Действия банка можно считать ошибочными, так как сделка подпадает под категорию обычной хозяйственной деятельности. ЗАО запрашивало кредит на оплату текущих хозяйственных операций.

К сделкам, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, относятся следующие сделки:

по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности;
по реализации готовой продукции;
на выполнение работ;
на получение кредита для оплаты текущих операций.

Именно такой перечень дан в совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 90 и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 г. № 14.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

Согласно совместному постановлению Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 4/8 от 02.04.1997 г. установленные статьями 78 и 79 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» нормы, определяющие порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, не распространяются на сделки, совершаемые обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (связанные с приобретением сырья, материалов, реализации готовой продукции и т.п.), независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке.

При отнесении хозяйственных сделок к категории крупных арбитражные суды исходят, в первую очередь, из анализа видов хозяйственной деятельности, осуществляемой обществами. И если сделка заключена в целях обеспечения выполнения определенного вида хозяйственной деятельности или прямо обусловлена данным видом хозяйственной деятельности, то она будет признана сделкой, заключенной в процессе обычной хозяйственной деятельности. Это подтверждается и решениями арбитражных судов, в частности постановлениями ФАС Московского округа от 12.09.2006 г. № КГ-А41/7615-06, ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2007 г. № А56-51025/2006.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 14.12.2007 г. № А21-4740/2006 указал, что в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью приоритетными направлениями его деятельности является разработка и реализация строительных проектов гражданского жилья и осуществление функций застройщика. Следовательно, контракт генерального подряда на строительство жилого дома не может быть оспорен и отнесен к крупным сделкам.

Однако понятия «уставная деятельность» и «текущая хозяйственная деятельность» не идентичны. Для того чтобы сделка была отнесена к текущей хозяйственной деятельности, необходимо подтверждение того, что она осуществляется обществом на постоянной основе и в его работе присутствуют и другие сделки аналогичного характера.

Пример 2

Свернуть Показать

Общество с ограниченной ответственностью осуществляет деятельность в сфере транспортных перевозок. Имущество общества составляет 1 000 000 000 руб. Руководство приняло решение о приобретении коммерческой недвижимости стоимостью 800 000 000 руб. Ошибочно полагая, что данная сделка относится к категории сделок, связанных с текущей хозяйственной деятельностью, генеральный директор не получил одобрения от акционеров. По своему экономическому характеру данная сделка не относилась к категории текущих хозяйственных операций, а подпадала под категорию долгосрочных инвестиций. Данная сделка не являлась сделкой, осуществляемой обществом на постоянной основе. Ввиду этого она была признана недействительной.

Ряд работников кредитных учреждений произвольно трактует вышеуказанные понятия и порой не знает, из каких источников брать подтверждения того, что сделка относится к текущей хозяйственной деятельности. Подтверждением того, что сделка осуществляется обществом на постоянной основе, являются:

данные уставных и учредительных документов, протоколы заседания совета директоров и/или Общего собрания акционеров;
выписка из ЕГРЮЛ;
данные бухгалтерской и налоговой отчетности.

Таким образом, крупной сделкой, требующей одобрения, будет считаться сделка, связанная с долгосрочной иммобилизацией активов (для АО), имущества (для ООО) или денежных средств на цели, не связанные с осуществлением типичного и характерного для данного юридического лица вида деятельности.

Механизм одобрения крупных сделок в хозяйственном обществе

Одобрение крупных сделок в акционерных обществах

Одобряемые крупные сделки в акционерном обществе можно разделить на сделки, одобряемые советом директоров, и крупные сделки, требующие одобрения общего собрания акционеров. Разделение сделок на одобряемые различными органами управления зависит от стоимости имущества, являющегося предметом сделки.

Совет директоров АО одобряет крупные сделки в том случае, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов акционерного общества. Причем сделка должна быть одобрена единогласно, всем составом совета директоров (п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Если кто-либо из членов совета директоров отсутствует, то заседание по одобрению крупной сделки должно быть перенесено на другую дату или же должно быть получено письменное подтверждение одобрения от отсутствующего. В процессе принятия решения не учитываются только голоса выбывших членов совета директоров: умерших, досрочно сложивших с себя полномочия до момента общего собрания акционеров. Все другие случаи отсутствия не будут считаться обоснованными и принятое ограниченным кворумом решение об одобрении не будет считаться легитимным.

Если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов от балансовой стоимости активов общества, то сделка, согласно пункту 3 статьи 79 Закона № 208-ФЗ, подлежит одобрению общим собранием акционеров. Причем крупную сделку должны одобрить акционеры, владеющие голосующими акциями. Владельцы привилегированных акций в голосовании не участвуют. Крупная сделка будет читаться одобренной, если за нее проголосует 3/4 голосов акционеров, владеющих обыкновенными акциями (квалифицированное большинство). Если акционерами был нарушен порядок одобрения крупной сделки, то в соответствии с пунктом 6 статьи 79 Закона № 208-ФЗ она будет признана недействительной. Причем недействительность сделки может быть признана и по иску акционера, и по иску общества.

В случае если в акционерном обществе имеется только один акционер, владеющий 100 процентами акций , то для одобрения сделки генеральному директору необходимо получить его письменное согласие. Именно такой позиции придерживается президиум ВАС РФ, который и указал в информационном письме от 13.03.2001 г. № 62, что в обществах, состоящих из одного акционера, письменное согласие (одобрение) акционером крупной сделки равноценно решению общего собрания акционеров. Если в обществе два акционера, владеющие в равных долях акциями (т.е. по 50% каждый), то необходимо уже решение Общего собрания, так как в этом случае квалифицированным большинством будет считаться полный состав акционеров.

Чем больше размер активов акционерного общества, тем выше планка одобряемой суммы. Современная российская корпоративная практика такова, что одобрение крупных сделок может быть вообще отнесено к компетенции совета директоров (в частности, такая практика имеется в ОАО «Минерально-химическая компания «ЕвроХим»). Это позволяет более оперативно реагировать на открывающиеся возможности инвестирования или иные необходимые крупные операции с имуществом: ведь совет директоров созвать легче, чем общее собрание акционеров. А одобрить сделку общее собрание может и на последующем собрании. Такую возможность допускает и арбитражная практика.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

В постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.2004 г. № Ф04/3280-713/А46-2004 указано, что при наличии последующего одобрения сделки в соответствии со статьей 79 Закона № 208-ФЗ порядок совершения сделки признается соблюденным и соответствующим законодательству.

Вышеуказанный порядок последующего одобрения крупной сделки общим собранием соответствует стандартам крупных зарубежных корпораций. Однако в России такая практика еще не получила широкого распространения.

Одобрение крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью

В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона № 14-ФЗ в обществах с ограниченной ответственностью может создаваться совет директоров (наблюдательный совет), если это предусматривается уставом . В круг вопросов, решаемых советом директоров ООО, входит и одобрение крупных сделок в соответствии со статьей 46 Закона № 14-ФЗ, что аналогично полномочиям и компетенции совета директоров акционерного общества. На практике, если в ООО создается совет директоров, то к его компетенции в части одобрения сделок относятся сделки с имуществом, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества.

Однако в большинстве случаев в ООО нет совета директоров, и решение принимается общим собранием участников.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

В постановлении ФАС Московского округа от 25.09.2006 г. № А-41-К-1-2943/06 указано, что решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников ООО в соответствии с пунктом 3 статьи 46 Закона № 14-ФЗ.

Крупная сделка, одобренная общим собранием участников ООО с нарушением законодательства, может быть оспорена и в судебном порядке признана недействительной (ст. 46 Закон № 14-ФЗ). Если в ООО всего один участник, то одобрение сделки может быть произведено им в письменной форме, без оформления протокола общего собрания участников. То есть процедура аналогична процедуре, принятой для акционерного общества.

Механизм обеспечения прав акционеров в части одобрения крупных сделок

Механизм обеспечения прав рассматривается применительно к акционерным обществам. В обществах с ограниченной ответственностью проблема обеспечения прав стоит не так остро и в основном связана с вытеснением кого-либо из учредителей. Да и известить несколько человек, которые практически всегда занимают и административные должности в ООО, о проведении собрания не представляет особого труда.

Другое дело - акционерное общество. Здесь соблюдение прав акционеров выступает на первый план. От того, насколько менеджмент сможет соблюсти права акционеров, зависит их лояльность и готовность поддержать все хозяйственные инициативы. Во многих крупных и динамично развивающихся российских корпорациях для взаимоотношений с акционерами созданы специальные подразделения, занимающиеся вопросами взаимоотношений с акционерами и инвесторами. А в ОАО «АФК «Система» введена даже специальная должность корпоративного секретаря, который занимается вопросами соблюдения корпоративных процедур и системой управления корпорации. Для более плодотворного общения с акционерами можно устраивать в обществе день инвестора.

Акционер и его права

Несоблюдение прав акционеров в ряде случаев связано с тем, что сами акционеры находятся в неведении о своих правах и возможностях или же связывают их только с получением дивидендов и вспоминают о правах только в тех случаях, когда размер дивидендов снижается.

Акционер может знакомиться со всеми документами финансовой и бухгалтерской отчетности, которые перечислены и закреплены в уставе общества.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

Согласно постановлению ФАС Северо-Западного округа от 18.11.2002 г. № А56-15780/02 акционерное общество обязано обеспечить доступ акционеров к документам, перечень которых перечислен в пункте 1 статьи 89 и в статье 91 Закона № 208-ФЗ.

Информация, которую могут получать акционеры от общества по своему запросу, представлена в Таблице 1.

Акционерное общество обязано обеспечить акционерам беспрепятственный доступ к следующим документам, перечисленным в статье 91 Закона № 208-ФЗ:

договору о создании АО;
уставу общества со всеми зарегистрированными изменениями и дополнениями;
документам, подтверждающим безусловные и неоспоримые права АО на имущество, находящееся на его балансе;
внутренним документам общества;
положениям о филиалах и представительствах АО;
годовым отчетам;
бухгалтерской отчетности в полном объеме;
протоколам общих собраний акционеров, заседаний совета директоров и ревизионной комиссии;
спискам аффилированных лиц;
иным документам, предусмотренным действующим законодательством и внутренними актами акционерного общества.

Все вышеперечисленные документы представляются в течение 7 дней со дня предъявления требования для ознакомления.

В связи с этим необходимо обратить внимание на тот факт, что акционеры должны четко указать, с какими именно документами они хотят ознакомиться. В этом вопросе арбитражные суды встают на сторону менеджмента акционерных обществ.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.08.2007 г. № 10481/07 для получения истребуемой информации акционер должен конкретизировать, какие именно документы он хочет получить.

В противном случае процесс предоставления информации может затянуться, и уже не по вине менеджмента акционерного общества, а по вине самого акционера.

На проводимых общих собраниях акционеров возможность использования ими своих прав зависит от процентов от общего числа голосов (от пакета акций). В Таблице 2 приведена взаимосвязь между количеством голосов и правами и обязанностями акционеров, рассматриваемая с позиции одобрения крупных сделок.

В качестве примера подготовки к общему собранию можно привести ОАО «РТС», в котором акционеры имеют право на получение полной и достоверной информации о состоянии дел в АО; на предварительное получение полной, достоверной и объективной информации, необходимой для принятия правильного и выгодного для акционерного общества управленческого решения.

Ответственность за нарушение прав акционеров

В данном случае ответственность за нарушение прав будет возлагаться на совет директоров и/или на коллегиальный/единоличный исполнительный орган. Это связано с превышением пределов своих полномочий должностными лицами АО, что является нарушением статей 173, 174 Гражданского кодекса.

А согласно статье 168 Гражданского кодекса недействительной является любая сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов. С точки зрения законодательства все крупные сделки, оформленные с нарушениями, подпадают под определение, изложенное в статье 168 Гражданского кодекса, и признаются недействительными.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

Согласно пункту 10 совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 02.04.1997 г. № 4/8 решение совета директоров либо исполнительного органа акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случаях, в которых возможность оспаривания предусмотрена Законом № 208-ФЗ, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям законодательства и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

Под выражением «ответчиком является акционерное общество» следует понимать, что ответственность несут исполнительный орган и совет директоров.

Должностные лица акционерных обществ, совершающие правонарушения административного характера , несут ответственность в соответствии с Кодексом об административных правонарушениях за следующие виды нарушений:

по статье 14.21 Кодекса об административных правонарушениях - за ненадлежащее управление юридическим лицом, использование полномочий по управлению организацией вопреки ее законным интересам и/или законным интересам ее кредитора, повлекшее уменьшение собственного капитала данной организации или возникновение убытков (потерь);
по статье 14.22 Кодекса об административных правонарушениях - за заключение лицом, выполняющим управленческие функции в организации, сделок или совершение им иных действий, выходящих за пределы его полномочий.

Все вышеперечисленные правонарушения носят административный характер и будут рассматриваться в ходе арбитражного судебного разбирательства.

Если же преступления, совершенные должностными лицами акционерного общества, связаны с причинением значительного имущественного ущерба, мошенничества или хищения, то они носят уголовный характер и ответственность наступает в соответствии с Уголовным кодексом:

по статье 159 Уголовного кодекса - за мошенничество (хищение) чужого имущества или приобретение чужого имущества путем обмана или злоупотребления доверием;
по статье 165 Уголовного кодекса - за причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения;
по статье 177 Уголовного кодекса - за злостное уклонение гражданина (руководителя организации) от погашения кредиторской задолженности в крупном размере после вступления в законную силу соответствующего судебного решения.

Способы обмана кредиторов с использованием механизма одобрения крупных сделок

Одобрение крупных сделок может использоваться не только на легальные цели инвестирования, развития бизнеса и т.п., но и для обмана кредиторов с целью получения дополнительных денежных средств или имущества.

Правонарушения, связанные с обманом кредиторов, можно условно разделить на три группы:

правонарушения, связанные с некорректным оформлением документов на заключение крупных сделок;
правонарушения, связанные с превышением полномочий должностными лицами (исполнительным органом) общества;
правонарушения, связанные со сговором между акционерами и менеджментом общества, с целью признания сделки недействительной.

Часто на практике приходится сталкиваться с мнением стороны-правонарушителя, что допущенное является простым недочетом, ошибкой исполнителя и пр. Безусловно, факт доказательства противоправности действий дебитора лежит на правоохранительных органах, которые и должны выявить это в ходе оперативно-следственных мероприятий. Однако выявление несоответствий производимых действий нормам законодательства и уставным документам можно выявить уже на стадии предварительного рассмотрения документов.

Правонарушения, связанные с некорректным оформлением документов

отсутствие документально подтвержденного одобрения крупной сделки со стороны акционеров (учредителей);
одобрение крупной сделки акционерами «задним числом».

Отсутствие документального подтверждения одобрения крупной сделки со стороны акционеров (учредителей)

Данное одобрение должно быть представлено до момента заключения крупной сделки. Для предотвращения такого противоправного действия необходимо проанализировать устав общества, чтобы выяснить, какой орган управления должен одобрить данный тип сделок.

Если сделка по своим параметрам подлежит одобрению советом директоров, то необходимо получить протокол заседания совета директоров, датированный днем не позднее дня, предшествующего представлению документов контрагенту.

Если же сделка подпадает под категорию сделок, одобряемых общим собранием акционеров, то необходимо представить протокол такого общего собрания, датированный днем не позднее дня, предшествующего представлению документов контрагенту.

Ссылки на то, что крупная сделка не была предварительно спланирована, а возникла неожиданно, не следует принимать в расчет, так как в каждой более-менее крупной организации составляются бюджеты и прогнозные планы на год, которые утверждаются на общих собраниях акционеров. Возможна только ситуация с внеочередным собранием акционеров, когда оно будет собрано для одобрения именно этой сделки.

Одобрение крупной сделки акционерами «задним числом»

Ситуация, когда исполнительный орган общества или его генеральный директор заключают крупную сделку, а потом ее одобряет общее собрание или совет директоров, в принципе возможна. Но такая процедура должна быть закреплена в уставе общества и в доверенности, выдаваемой генеральному директору. Если же это отсутствует, то необходимо отказаться от сделки.

Ряд руководителей обществ с ограниченной ответственностью ссылается на то, что в соответствии со статьей 46 Закона № 14-ФЗ одобрение крупной сделки может быть получено со стороны учредителей уже после ее заключения. Но это возможно только в том случае, если последующее одобрение закреплено в уставе ООО.

Правонарушения, связанные с превышением полномочий должностным лицом (исполнительным органом) общества

заключение сделок должностным лицом, не имеющим на то соответствующих полномочий;
заключение сделок лицом, полномочия которого истекли.

Заключение сделок должностным лицом, не имеющим на то соответствующих полномочий

Даже если все документы на заключение сделки подписаны действующим генеральным директором общества, это еще не означает правомочности сделки, так как его полномочия должны быть закреплены в уставе, доверенности и во внутренних нормативных актах организации.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

В постановлении ФАС Московского округа от 07.06.2007 г. № КГ-А40/4031-07 указывается, что согласно статье 174 Гражданского кодекса, если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности и в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной.

Данная категория нарушений несет для кредитора правовые риски в части отказа в судебном иске из-за того момента, что если в договоре указано, что должностное лицо контрагента действует на основании устава, и безусловно считается, что истец с договором ознакомился и принимает в безусловном порядке его условия. В этом случае будет считаться, что истец заведомо знал об ограниченных полномочиях должностного лица контрагента и согласился на сделку с неуполномоченным лицом добровольно, а потому отсутствуют основания для судебного преследования ответчика. Признаком явного мошенничества может также быть и последующая судьба генерального директора, который (после признания сделки недействительной) был уволен по собственному желанию и акционеры/учредители не предъявили к нему каких-либо финансовых или правовых претензий.

Заключение сделок лицом, полномочия которого истекли

В большинстве случаев генеральный директор или другое исполнительное лицо назначается на определенный срок. Срок полномочий указанных лиц закрепляется в уставных документах общества и дублируется в его внутренних документах (положениях, должностных инструкциях и т.п.). Косвенным подтверждением того, что полномочия должностного лица истекли, является замена или внесение изменений в карточку с образцами подписей, представляемую в банк (но такой возможностью могут располагать только кредитные организации).

Правонарушения, связанные со сговором между акционером и менеджментом общества, с целью признания сделки недействительной

Данное правонарушение подпадает уже под действие уголовного, а не административного или арбитражного законодательства. Сговор между акционером/группой акционеров и менеджментом возможен с целью хищения денежных средств или имущества с их последующим невозвратом, срывом договорных отношений. Обычно это происходит в тех обществах, которые либо находятся на грани разорения и банкротства или создавались для целей мошенничества, а также в случаях, когда юридическое лицо «завершило свой путь» и по решению акционеров должно быть закрыто.

Причем для придания правдоподобности иск подается через какое-то время после заключения сделки (после того, как вернуть кредит, имущество или имущественные права уже невозможно). И иск в таких случаях подается акционером, имеющим небольшой процент, или миноритарием.

Для предотвращения противоправных действий такого типа необходимо затребовать протоколы общих собраний акционеров, предшествующих заключению крупной сделки. Если вопрос об одобрении этой крупной сделки был вынесен на обсуждение акционеров, а акционер-правдоискатель голосовал за одобрение, то можно отвергать претензии и проводить процедуры по истребованию денежных средств, имущества и имущественных прав и наказания виновных лиц.

Дополнительно необходимо изыскать возможность проверить, были ли своевременно проинформированы акционеры о повестке дня собрания и имели ли они возможность ознакомиться с материалами повестки дня. Кроме того, необходимо исходить и из личности акционера-заявителя. Если по своим личностным и образовательным характеристикам заявитель объективно не мог разобраться в вопросах корпоративного права, то вопрос сговора следует рассматривать в первую очередь. Кроме того, возможна ситуация, когда акционер передал в управление свои акции исполнительному менеджменту общества. В этом случае сговор налицо, и доказать заинтересованность в признании сделки недействительной будет не сложно.

В ряде случаев акционеры утверждают, что акционеры/учредители обществ сделки не одобряли, менеджмент не уполномочивали, а протоколы сфальсифицированы кредиторами. В этом случае необходимо проведение графологической экспертизы.

Это только небольшой перечень возможных фальсификаций и мошенничеств. Безусловно, одновременно с совершенствованием корпоративного законодательства мошенники совершенствуют свои способы противоправных действий.

В заключение отметим, что признание крупной сделки недействительной влечет не только финансовые потери в виде невозвращенного кредита, имущества или имущественных прав, но и репутационные риски для кредитора. Ведь если организация предварительно не ознакомилась с наличием одобрения со стороны акционеров или учредителей хозяйственного общества, то это ставит под сомнение квалификацию сотрудников, проверявших документы, и говорит о неудовлетворительном уровне системы внутреннего контроля в организации.

В 2017 г. вступили в силу давно прогнозируемые изменения той части законодательства, которая касается определения крупных сделок. Изменения также затронули вопросы квалифицирующих признаков, процедуры одобрения, и внесли коррективы в процесс выдачи решения о разрешении подобных сделок управляющими государственными органами. Теперь сделка квалифицируется, как крупная, только если она выходит за рамки стандартной хозяйственной деятельности общества.

Понятие крупной сделки для юридических лиц

Несмотря на ряд общих квалифицирующих признаков, понятие крупная сделка разнится в зависимости от формы юридического лица, которое ее намеревается совершить. Данный вид осуществляется следующими организациями:

Хозяйственные общества (ООО,АО).
Унитарные предприятия.
Государственные и муниципальные учреждения.

В том, что касается ООО, то ст. 46 Федерального Закона № 14 от 08.02.1998г. для них представляет крупную сделку, как ту, при которой приобретается или отчуждается имущество на сумму, превышающую 25 % стоимости имущества самого общества. Определяется она на основе бухгалтерских отчетов за период, который предшествует дате осуществления сделки. Исключением являются случаи, когда Устав ООО назначает более высокую сумму крупной сделки. Если таковая совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности, то она автоматически не может считаться крупной.

Таким образом, крупная сделка для ООО всегда отвечает следующим критериям:

При ней всегда приобретается или отчуждается имущество ООО.
Она может быть не только единичной, но и представлять собой цепь сделок, связанных между собой.
Устав общества может вносить коррективы в список возможных сделок для этой конкретной организации.

Крупную сделку для АО регулирует Федеральный Закон № 208 от 26.12. 1995г. Он определяет, что в данном случае таковой может считаться сделка, при которой приобретается или отчуждается имущество общества на сумму не менее 25 % от общей балансовой стоимости активов. Ее вычисляют по бухгалтерским отчетам за последний отчетный период. К видам таких сделок могут относиться займы, кредиты и пр.

Сделки унитарных предприятий определены Федеральным Законом № 161 от 14.11. 2002г . В данном случае крупной считается сделка, при которой приобретается или отчуждается имущество организации на сумму, превышающую 10 % от ее уставного фонда или же в 50 тыс. раз превышает минимальный размер оплаты труда в России. Стоимость имущества высчитывается на основе бухгалтерских отчетов

Федеральный Закон № 7 от 12.01. 1996г. дает определение понятию крупная сделка для бюджетных организаций. Таковой она признается при условии, что в ней оперируют денежными средствами или имуществом на сумму, превышающую 10 % от балансовой стоимости активов этого учреждения. Определяются они, исходя из бухгалтерских отчетов за последнюю отчетную декаду. Исключениями будут ситуации, при которых Устав организации позволяет признать крупной сделку при меньших суммах.

Крупные сделки автономных учреждений рассматриваются Федеральным Законом № 174 от 03.11. 2006г . Такими они считаются при условии, что в процессе проведения оперируют денежными суммами или имуществом на сумму равную или превышающую 10 % балансовой стоимости активов этого учреждения. Исключение – это признание Уставом автономной организации возможности считать крупной сделку меньшего размера.

Какая сделка считается крупной для ООО

При определении крупности сделки для ООО в настоящее время руководствуются двумя основными критериями:

Во-первых, сравнивают сумму проводимой сделки со стоимостью активов учреждения.
Во-вторых, определяют, выходит ли она за пределы стандартной хозяйственной деятельности данной организации.

При рассмотрении суммы отчуждаемого или приобретаемого имущества следует понимать, что это не только недвижимые объекты, оборудование и т.п., но и продукты интеллектуального труда, акции, денежные средства и т.д.

В качестве сделок в данном аспекте могут выступать следующие финансовые операции:

Договор, при котором отчуждается или приобретается имущество (кредит, заем, приобретение акций и пр.).
Соглашения, при которых имущество на долгий срок изымается из активов организации (передается другому учреждению по договору аренды и т.д.).

Читайте также: Смена юридического адреса ООО - пошаговая инструкция в 2019 году

Уставом общества также может быть дано индивидуальное определение крупной сделки для конкретного ООО. Вернее, начиная с 2017 г., это могут быть только принципы распространения их на другие сделки.

Заключаемый контракт оценивают по двум главным критериям:

Организации, которые приобретают и отчуждают имущество.
Действия, которые предполагается с этим имуществом выполнять.

И главным здесь будет количественный критерий, т.е. соотношение стоимости сделки и суммы активов.

Операции общества, попадаемые в высокий ценовой диапазон обязательно подвергаются анализу. Если таковые осуществляются единой сделкой, то и проанализировать их проще. Сложности возникают, когда они представляют собой цепь взаимосвязанных сделок. В данной ситуации процедура анализа упрощается, если участники их одни и те же.

Крупными не будут признаны следующие виды сделок ООО:

В случаях, когда они осуществляются в рамках обычной хозяйственной деятельности общества.
Если при таких операциях происходит размещение обычных акций предприятия или эмиссионных ценных бумаг.

Процедура дарения имущества.
Кредитные займы.
Купля – продажа товара.
Операции обмена имуществом.

Если сделка носит характер крупной, то кроме ее одобрения понадобится также согласие на заключение дополнительных соглашений, предварительных договоренностей и трудовых контрактов.

Ряд мелких сделок может быть признан одной крупной, в случае если они удовлетворяют следующим требованиям:

Носят характер однородных.
Были совершены одномоментно или в кроткий временной отрезок.
В них участвуют одни и те же объекты и субъекты.
В них возможно проследить единую цель.

В Уставе ООО должен быть четко прописан механизм проведения крупной сделки:

Необходимость получения согласия всех учредителей общества.
При согласии только совета директоров.
Без необходимости получения дополнительных одобрений.

Если в Устав такие сведения внесены не были, то при осуществлении договора надлежит руководствоваться Федеральным Законом № 14 , в котором установлено, что одобрение – это право общего собрания членов общества. В Уставе возможно зафиксировать и более высокий ценовой потолок сделки.

Расчет крупной сделки для ООО

Для расчета крупности предусмотрен следующий механизм действий:

На первом этапе подсчитывают общую стоимость совершаемой сделки.
Полученную сумму сравнивают со стоимостью имущества ООО. Для этого берут данные бухгалтерских отчетов за последний отчетный период. В данном случае учитываются все активы.

С 2017 г. крупной считается сумма, которая равняется или превышает 25 % от суммы, указанной в строке 700 бухгалтерского Баланса.

Прежде чем заключить соглашение надлежит провести следующую проверку:

Рассчитать стоимость активов. За основу брать последний бухгалтерский отчет.
Соотнести сумму контракта со стоимостью активов общества.
Определить причинно-следственную связь с имуществом.
Если в активе уже есть контракты со схожим смыслом, то следует установить с ними взаимосвязь.
Соотнести заключаемую сделку с обычной хозяйственной деятельностью общества.

Подсчет по балансу

Чтобы провести балансовую стоимость активов нужно брать сумму по последнему балансу. При этом следует принимать в расчет, что долги при таких подсчетах не учитывают, т.е. берут общие активы, но учитывают остаточную стоимость.

При всех подобных подсчетах рассматривается лишь имущество, которое официально является собственностью юридического лица. Иные объекты или же лизинговое имущество в расчет не принимают.

Если у общества один учредитель

ФЗ № 14 устанавливает, что сделки заключаемые ООО, где в качестве учредителя выступает только одно лицо, не могут считаться крупными. Чтобы подтвердить этот факт достаточно представить выписку из ЕГРЮЛ. Если с течением времени состав общества расширяется, то во избежание ненужных претензий лучше заручиться одобрением контракта всеми участниками, даже если он совершается по предварительному соглашению, заключенному при другом составе.

Справка о крупности

Судебное оспаривание сделок – это не редкость. В таких ситуациях при рассмотрении дела судья обязан рассмотреть все первичные бухгалтерские документы общества и назначить необходимую экспертизу. С этой целью в бухгалтерии общества запрашивается справка о крупности сделки.

Порядок ее составления должен знать каждый главный бухгалтер. Документ в обязательном порядке заверяется подписями руководителя ООО и главбуха. После получения справку, как правило, предоставляют в Росреестр, чтобы зафиксировать факт передачи имущества и прав на него.

Скромные по содержанию статьи законов о порядке согласования сделок изменились и стали более подробными. Привычное решение об одобрении сделки поменяет свое название. Теперь это будет решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки. Установлен ограничительный порог в 1 процент от голосующих акций для миноритариев. Одобрять сделку с заинтересованностью теперь не обязательно. Достаточно вовремя отправить извещение по установленным требованиям. Привычные правила одобрения сделок поменялись. Насколько изменения поменяют сложившуюся практику, пока не известно. Но мы можем изучить их более подробно.

Расширен перечень крупных сделок

Сейчас к крупным сделкам относятся только сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов от балансовой стоимости активов общества (ст. 78 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее - закон № 208-ФЗ, ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее - закон № 14-ФЗ). Под понятие крупных сделок подпадают купля-продажа, дарение, залог, поручительство, заем и ипотека.

С января 2017 года к крупным сделкам добавятся сделки, предметом которых является передача имущества во временное владение или пользование. В большей степени это изменение сделано специально для того, чтобы включить договор аренды в число крупных сделок. Суды и раньше признавали аренду крупной сделкой, но теперь это будет закреплено на законодательном уровне (подп. 5 п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.14 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью», далее - постановление № 28; постановление ФАС СЗО от 18.03.11 № А56-38981/2010).

Интеллектуальная собственность тоже попала в перечень крупных сделок. Еще в 2003 году суды признавали договоры по передаче интеллектуальной собственности недействительными. Основанием было нарушение порядка заключения таких сделок (постановление 13 ААС от 12.12.07 по делу № А56-21604/2003).

Определить стоимость крупной сделки стало проще

Расширился порядок сопоставления стоимости активов общества со стоимостью сделки. Старая редакция содержит указание только на случаи отчуждения или приобретения имущества.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ:
В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения (п. 2 ч. 1 ст. 79 закона № 208-ФЗ).

Аналогичные нормы содержит закон № 14-ФЗ (п. 2 ст. 46).

Стоимость имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, часто бывает значительно меньше цены отчуждения. Это приводило к злоупотреблению со стороны лиц, заинтересованных в совершении сделки. Сделка не подпадет под категорию крупной.

В новой редакции статьи соотношение цены или балансовой стоимости к активам общества будет определяться в зависимости от существа сделки. В случае отчуждения (или вероятности отчуждения) имущества стоимость активов сопоставляется с наибольшей величиной (цена или балансовая стоимость предмета отчуждения). В случае передачи имущества во временное владение расчетной величиной признается балансовая стоимость передаваемого имущества.

Например, компания продает помещение за 1 000 000 рублей. Балансовая стоимость имущества на момент продажи составляет 250 000 рублей. Стоимость активов компании на момент продажи помещения составляет 2 000 000 рублей. В итоге стоимость сделки будет равна 50 процентам от стоимости активов общества, сделка будет крупной. При передаче этого же имущества во временное владение сделка не будет крупной, так как соотношение величин (стоимость активов и балансовой стоимости имущества) составит 12,5 процента.

Чтобы уменьшить количество злоупотреблений с оценкой стоимости сделки, новая редакция закона устанавливает, что преимущество при определении цены сделки имеет наибольшая величина - балансовая стоимость или цена (п. 1.1 ст. 78 закона № 208-ФЗ в новой редакции). Эта норма призвана защитить интересы общества и его участников, поскольку вероятность попадания сделки в категорию крупной возрастает.

Вместо аффилированности появилось понятие контроля

Теперь вместо понятия «аффилированное лицо» будет использоваться термин «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо (подконтрольная организация)». Данные понятия будут нужны для определения признаков заинтересованности в совершении сделки.

К контролирующим лицам будут относиться лица, которые могут распоряжаться более чем 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации. Или такие лица имеют право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица (ст. 81 закона № 208-ФЗ, ст. 45 закона № 14-ФЗ).

Отменяется требование об обязательном предварительном одобрении сделки с заинтересованностью. Членов совета директоров достаточно известить не позднее чем за 15 дней до дня совершения сделки. В извещении необходимо указать стороны и выгодоприобретателей, цену, предмет сделки и иные ее существенные условия. Также в извещении указывается информация о лицах, заинтересованных в совершении сделки, и основаниях, по которым эти лица являются заинтересованными. Устав общества может содержать обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров (п. 1.1 ст. 81 закона № 208-ФЗ в новой редакции, п. 3 ст. 45 закона № 14-ФЗ в новой редакции).

Теперь при подготовке к очередному общему собранию акционеров обществу необходимо будет подготовить отчет о заключенных в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 82 закона № 208-ФЗ).

Акционер, который обладает не менее чем 1 процентом голосующих акций, сможет инициировать процедуру одобрения для сделок, в которых, по его мнению, может быть заинтересованность (п. 1 ст. 83 закона № 208-ФЗ в новой редакции). Для этого ему необходимо направить требование о проведении общего собрания акционеров общества для решения вопроса о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Требование направляется и рассматривается в порядке, предусмотренном статьей 55 закона № 208-ФЗ.

Отсутствие согласия на совершение сделки с заинтересованностью не будет являться самостоятельным основанием для признания такой сделки недействительной. Для признания ее недействительной потребуются два условия: сделка совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой с заинтересованностью, и (или) о том, что согласие на ее совершение отсутствует.

Заинтересованные лица перед обращением в суд должны предъявить требование к обществу о предоставлении информации по совершенной сделке. Общество обязано предоставить необходимую информацию в течение 20 дней с момента получения такого требования (п. 1 ст. 84 закона № 208-ФЗ в новой редакции).

Для миноритариев установлен порог в 1 процент

На первый взгляд новая редакция законов о хозяйственных обществах ограничивает права миноритарных участников. Но никто не ограничивает таких акционеров в праве выступать с заявлениями коллективно. Такая возможность не запрещена законодателями.

Наибольшие нарекания миноритарных акционеров может вызвать новая редакция пункта 6 статьи 79 и пункта 1 статьи 84 закона № 208-ФЗ, которая устанавливает для акционеров порог в 1 процент для инициирования процедуры обжалования сделок. Правда, порог в 1 процент голосующих акций может быть преодолен совместными усилиями заинтересованных акционеров. Для этого акционерам предоставляется возможность подавать иск об оспаривании сделки коллективно.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ:
Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной (ст. 1731 ГК РФ) по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества. Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит (п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 закона № 208-ФЗ в новой редакции).

Аналогичное ограничение зафиксировано в новой редакции статьи 84 закона № 208-ФЗ. Для того чтобы получить информацию по сделке с заинтересованностью, акционер должен обладать не менее чем 1 процентом голосующих акций.

С формальной точки зрения нововведения ограничивают права миноритариев и сокращают возможности оспаривать сделки. Чтобы понять масштаб ограничений, необходимо вспомнить о действующих нормах. Так, пункт 6 статьи 79 закона № 208-ФЗ дает право на оспаривание крупных сделок любому акционеру, но суд откажет в удовлетворении этого требования, если:

голосование обратившегося в суд акционера не могло повлиять на результаты голосования (подп. 3 п. 6 ст. 79 закона № 208-ФЗ);
заявитель не докажет, что обществу причинен вред или существует возможность причинения убытков.

Чтобы доказать, что акционерному обществу был причинен вред либо есть такая возможность, необходимо получить документы бухгалтерского учета и протоколов коллегиального исполнительного органа. А такая возможность есть только у акционеров, которые обладают не менее чем 25 процентами голосующих акций общества. Это и есть ограничение.

Обратите внимание, что с января 2017 года эти требования будут исключены из пункта 6 статьи 79 закона № 208-ФЗ. Больше не нужно будет доказывать убытки или возникновение иных неблагоприятных последствий. А возможность истца влиять на результаты голосования общего собрания акционеров больше не будет иметь значение для суда.

Подробности в решении о согласии могут стать поводом для злоупотреблений

Решение об одобрении сделки будет называться согласием на совершение сделки или о последующем ее одобрении. В пояснительной записке к законопроекту о причине смены терминологии ничего не сказано. В законе теперь будут более подробно описаны обязательные и факультативные требования к содержанию решения о согласии на совершение сделки. Обязательным становится срок действия согласия. Если он не указан, закон устанавливает его длительность - год со дня подписания согласия.

В решении о согласии на совершение крупной сделки теперь указываются:

лицо, которое выступает стороной или выгодоприобретателем по сделке;
цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения;
общие параметры основных условий сделки, требующей согласия на ее совершение;
согласие на совершение аналогичных сделок;
альтернативные варианты основных условий сделки;
согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно;
срок, в течение которого согласие на совершение сделки будет действовать.

Структура согласия на совершение крупной сделки осложнится и потребует особой внимательности при составлении документа. Любая ошибка повлечет за собой дополнительные поводы для оспаривания сделки.

Возможна и другая ситуация, когда тексты решений о согласии на совершение крупных сделок будут оформляться с заведомыми нарушениями формы. Такие нарушения могут стать основанием для обращения в суд для признании сделок недействительными.

Случаи, когда не требуется получать согласие на заключение крупной сделки

Законодатель дополнил перечень случаев, когда положения главы Х закона № 208-ФЗ не применяются (п. 3 ст. 79 закона № 208-ФЗ, новая редакция):

если 100 процентов голосующих акций принадлежат одному лицу. И данное лицо является одновременно единоличным исполнительным органом общества и акционером;
если сделки связаны с оказанием услуг по размещению (публичному предложению) и (или) организации размещения (публичного предложения) акций общества и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества;
если сделки связаны с переходом прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
при заключении публичных договоров, заключаемых обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключенных обществом публичных договоров;
при приобретении акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества на основании сделки, заключаемой на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций публичного общества;
к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и ранее заключенный предварительный договор, если получено согласие на заключение самого предварительного договора.

Перечень исключений законодатель привел в соответствие со сложившейся судебной практикой по данному вопросу. В целом судебная практика оказала существенное влияние на изменения, которые были внесены в закон № 208-ФЗ и закон № 14-ФЗ, по вопросам одобрения сделок.